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竞业限制补偿案代理记
双击自动滚屏   发布时间:2009-05-21 阅读:1333

 

 

【案情】

 

昆山统福美耐磁制品有限公司向昆山市劳动争议仲裁委员会申诉称:被诉人吴某自2000828进其单位工作,岗位为业务员。2005711,双方签订《保密与竞业限制合约》,约定:被诉人受雇期间或离职后3年内,除职务关系经公司方面指派外,非经公司方面事前书面同意,不得为自己或他人经营与所在公司业务相同或类似之事业,违反该条款者需支付违约金10万元。现申诉人单位已经给吴某因竞业限制而造成的损失予以经济补偿,补偿额在每月被诉人吴某的薪资中发放。2007316,被诉人吴某与申诉人解除劳动合同。之后,申诉人发现被诉人在昆山某塑胶制品有限公司从事相同的行业。该塑胶制品公司成立于2007117,其中股东之一为被诉人妻子。而被诉人以他人名义为该塑胶制品公司承接业务,违反了竞业限制协议,应按协议的约定承担违约责任。为此,申诉人要求被诉人吴某停止从事与密胺产品有关的业务活动,并支付违约金10万元。为支持诉请,申诉人单位提供的证据如下:1、保密与竞业限制合约;2、支取竞业限制补偿的凭证及2006年业务奖金明细;3、被诉人结婚登记资料;4、某塑胶制品公司工商注册资料和网络资料;5、被诉人吴某名片;6、被诉人方面做业务的报价单;7、影音资料(——即统福公司起诉前以购买人名义与吴某洽谈的摄像)。

 

【仲裁代理】

 

作为被告代理人,提出如下代理意见:

一、申诉人所称的两个事实不存在。

(一)到目前,不存在被诉人自己经营或为他人经营与申诉人有直接竞争关系业务的事实。

塑胶公司不是被诉人所办,被诉人既非该公司股东,也未在该公司担任职务,其实也根本上不是该公司员工。

(二)不存在申诉人在工资中已经按月支付竞业限制补偿金的事实。

申诉人声称竞业限制补偿金在被诉人每月薪资中已经发放,纯属无稽之谈。工资条中根本没有竞业限制补偿金一项。申诉人偷梁换柱,不仅将被诉人应得奖金以计入工资名义发放,变相扣除被诉人工资,还将被诉人应得回款提成奖金作为所谓竞业限制奖金,混淆两个性质完全不同的事项,达到了既未支付奖金、也未支付竞业限制补偿金,却可能限制被诉人自由择业权的目的。申诉人的所谓在工资中支付了竞业限制补偿金的说法是故意混淆是非,企图把已经正常发放的工资的一部分视为奖金和竞业限制补偿金,侵犯被诉人权利,逃避自己的责任。被诉人有权主张补发奖金,也有权自由择业。

 

二、双方签订的《保密和竞业限制合约》违法无效,对双方不具有约束力。

(一)《保密和竞业限制合约》违法无效。

这一合约是申诉人单方面拟订的格式合同,没有一项内容与被诉人平等协商过。最严重的是,该合约竟然出现“中华民国”字样,显然是未经劳动者同意的格式条款。不仅相关条款无效,而且整个合约均无效。

(二)根据《江苏省劳动合同条例》第十七条规定,《保密和竞业限制合约》相关条款也属违法无效。

竞业限制补偿金应在解除或终止劳动合同后支付,但是双方劳动合同解除后,申诉人从来没有支付过这类补偿金。

根据《江苏省劳动合同条例》第十七条规定,用人单位与负有保守商业秘密义务的劳动者在劳动合同中约定竞业限制条款时,“应当同时约定在解除或者终止劳动合同后,给予劳动者经济补偿。其中,年经济补偿额不得低于该劳动者离开用人单位前十二个月从该用人单位获得的报酬总额的三分之一。用人单位未按照约定给予劳动者经济补偿的,约定的竞业限制条款对劳动者不具有约束力。”因此,竞业限制条款在劳动合同中为延迟生效条款,在劳动合同解除或终止后开始生效。申诉人提供的《保密和竞业限制合约》相关条款关于在被诉人工资中按月发放竞业限制补偿金的规定明显违反《江苏省劳动合同条例》规定。何况事实上申诉人也没有在工资中按月支付竞业限制补偿金。

 

三、竞业限制补偿金应在解除或终止劳动合同后支付,但是双方劳动合同解除后,申诉人从来没有支付过这类补偿金。因此,被诉人虽然至今没有自己经营或为他人经营与申诉人相同或类似的业务,但从与申诉人劳动合同解除的那一刻起,被诉人完全拥有这种权利,容不得任何人的非法限制。

 

综上,申诉人没有支付任何补偿金却要限制被诉人的自由择业权,是一种蛮横做法。为达到不付任何代价地限制别人合法权利的目的,申诉人处心积虑地做了很多不符合法律规定的事。因为《合约》违法无效,所以所谓十万元的违约金更是无从谈起了。总之,申诉人在本案中的申诉请求完全没有事实和法律根据,请仲裁委员会依法驳回。

 

杨前明律师

二〇〇七年十二月十九日

 

庭审中,被诉人得到了申诉人所拍摄的影像,庭后又提供补充代理意见:

一、关于申诉人所偷拍内容:

(一)这是一个为了诉讼而事先经过设置的圈套,整个过程是一个虚假的交易过程,虚假的交易过程不能证明被诉人有什么经营行为。

(二)所拍摄内容也不能证明被诉人有经营行为。在整个过程中,在被诉人不知道申诉人偷拍的情况下,只的根据他对行业的经验进行产品介绍,一直否认自己是决策者,不对价格完全做最后决定,有些地方虽经申诉人多方引诱,套取,但被诉人仍根据实际情况没有表示申诉人在经营;有些内容是明显在开玩笑,却被申诉人当成被诉人经营的证据。经营行为是一种持续行为,一次引诱拍摄的内容能证明什么呢?

二、对申诉人择业权,无竞业补偿就不得限制。

就被诉人来说,即使被诉人确实为他人进行经营,也不违法违约,被诉人有这样的权利。申诉人所谓竞业限制补偿金在工资中按月发放是法规明确禁止的,何况申诉人已经发放的只是被诉人应得的奖金(从申诉人提供的证据本身就可以计算出;申诉人的证据在时间顺序上都存在不可解释的矛盾),根本不是什么竞业限制补偿金。可见,申诉人明显是想不进行任何补偿却要限制别人的正当合法择业权,何其无理。

以上补充意见,请仲裁庭予以考虑。

杨前明律师

二〇〇七年十二月二十八日

 

【仲裁败诉】

 

2008128,劳动争议仲裁委员会作出裁决如下:

“本委认为:2005711,双方签订有《保密与竞业限制合约》,被诉人认为该协议是在申诉人的强迫下签订的,但申诉人对此不予认可。因被诉人的签名系其本人所签,且被诉人未提供证据证明其是在申诉 人的强迫下所签,故本委认定双方于2005711签订的《保密与竞业限制合约》系双方当事人真实意思之表达,且符合法律规定,本委予以认可。申诉人提出已发放被诉人20063月至20072月期间竞业限制津贴,共计9600元。被诉人对此不予认可,认为是申诉 人将被诉人应得的回款提成奖冠以竞业限制奖金的名义予以发放。依据申诉人提供的支取竞业限制补偿凭证及2006年业务奖金明细,该两份证据中均有被诉人的亲笔签名,应视为其对证据中所反映之事实予以认可,故本委认定申诉人已按800/月的标准支付了被诉人竞业禁止津贴,对申诉人的观点,本委予以采信。申诉人提出被诉人离职后使用化名,以塑胶制品公司名义在外承接业务,被诉人对此不予认可。依据申诉人提供的被诉人的名片、报价单及影音资料,并结合被诉人曾使用的手机号码的事实,本委对申诉人的观点予以采信。依据塑胶公司与申诉人单位的经营范围,本委认定被诉人在离职后(即2007316日起)存在着为他人经营与原用人单位有直接竞争的业务的事实,依据《江苏省劳动合同条例》的规定,被诉人应立即停止从事与密胺产品有关的业务活动。因被诉人违反竞业限制约定,应支付申诉人违约金,违约金的金额,本委遵循公平原则,根据被诉人的实际薪资等因素,确定为38400元。本案经调解不成,依据《中华人民共和国企业劳动争议处理条例》第二十八条第二款及有关规定裁决如下:

一、被诉人停止为他人经营与申诉人单位有直接竞争的业务,并在本仲裁裁决书生效之日起三日内一次性支付申诉人违约金38400元。

仲裁费肆佰元由申诉人承担壹佰元,被诉人承担叁佰元。该费用申诉人已预付,本委不再退回,由被诉人在支付上述款项时一并支付给申诉人叁佰元。

当事人如对本仲裁裁决不服,可以自收到本裁决书之日起十五日内向人民法院起诉。逾期不起诉的,本仲裁裁决书即发生法律效力。

仲裁员:××

二〇〇八年一月二十八日

书记员:×××”

【不服起诉】

 

仲裁委员会赶在农历春节前下了裁决书,马上进入七天春节长假。这个节骨眼时间,被告拿到裁决,知悉裁决结果的反映,不用说是相当沮丧、郁闷的。他甚至怀疑仲裁委员会是故意让自己这样难过。不管怎么想,对裁决的不服是真的,我们商定春节后向法院起诉。

民事诉讼状

原告:吴××,男,生于××年××月×日,住所地×××××××。

被告:昆山统福美耐磁制品有限公司,住所地昆山开发区同丰东路968号。

法定代表人:×××,董事长。

 

诉讼请求:

一、判决原告不支付被告违约金。

二、判决原告有权从事与密胺产品有关的业务,有权从事与被告营业有竞争的业务。

三、被告承担诉讼费。

 

事实和理由:

原告于20008月进入被告单位做业务员。被告除支付基本工资外,还依约定向原告支付业务回款奖金(约为回款的1%)预算 。2005711,在被告强行要求和辞退威胁下,原告与被告不得已签订了《保密与竞业限制合约》。但该合约相关条款明显违反法律,也违反江苏省劳动合同条例关于竞业限制补偿金在解除或终止劳动合同后发放的规定。另一方面,被告单位也没有另行增加补偿金,只是将原告应得的回款奖的一部分以竞业限制补偿金名义支付。原告离职后,被告以原告违反竞业限制约定为由向昆山市劳动争议仲裁委员会申诉,昆山市劳动争议仲裁委员会无视江苏省劳动合同条例的规定,也无视被告单位将原告应得奖金的一部分以竞业限制补偿金名义发放的取巧行为,裁决原告停止竞业行为,并承担违约金38400元,明显属于错误裁决。现提起诉讼,请求人民法院根据《江苏省劳动合同条例》、《中华人民共和国劳动合同法》相关规定,认定事实,公平判决,支持原告诉讼请求。

此致

昆山市人民法院

具状人:吴××

二〇〇八年二月十三日

 

 

2008320昆山市人民法院开庭审理本案。

 

代理意见

 

一、双方签订的《保密和竞业限制合约》违法无效,对双方不具有约束力。

(一)《保密和竞业限制合约》是被告单方面拟订的格式合同,因其含有“中华民国”字样,违法宪法,违反《合同法》,无效是不言而喻的,道理不用多讲。这样的合同,也只有被告才能拟订出来,并要求员工签订,否则就要求离职,原告肯定不可能拟订这种合同。而且合同应由双方各自持有,但这一合同,只有被告单方面持有一份,没给原告另一份。

(二)根据《江苏省劳动合同条例》第十七条规定,竞业限制协议为延迟生效条款,在劳动合同解除或终止后开始生效。申诉人提供的《保密和竞业限制合约》相关条款关于在被诉人工资中按月发放竞业限制补偿金的规定明显违反《江苏省劳动合同条例》规定,其相关竞业限制条款也属违法无效。

二、被告发放的“竞业限制奖金”实际上是原告应得的回款奖金的一部分,被告实际上没有另外支付竞业限制补偿金。回款奖金按回款的1%比例提取,原告提供的证人证言、业务奖金明细表均可证明。工资单中也没有竞业限制补偿金一项,所谓“发放”的数额也与约定不符。

被告支付的所谓的“竞业限制补偿金”,其数额也没有达到合约约定的工资总额的三分之一。工资组成包括奖金在内,原告月基本工资额平均2500元,回款奖金即使按照32365元计算,平均每月也达2697元。这样原告月工资报酬总额应应在5000元以上,其三分之一为每月1700元以上,但被告却支付每月800元,显然对不上数。综上,被告向原告按月在工资中发放所谓“竞业限制补偿金”一说显然不成立。

退一步讲,即使被告发放的竞业限制奖金就是回款奖金以外的、单独另行支付的竞业限制补偿金,其也应该是针对原告在职期间(用合约的用语是“受雇期间”)竞业限制的补偿。离职以后的竞业限制补偿金必须在解除劳动合同后支付,这涉及到竞业限制补偿金的计算基数问题,因为“劳动者离开用人单位前十二个月从该用人单位获得的报酬总额”是一个动态过程,以离职时往前推十二个月的报酬应当高于刚进入用人单位工作时的报酬。

三、关于被告所偷拍录像内容:

(一)这是一个为了诉讼而事先经过设置的圈套,整个过程是一个虚假的交易过程,虚假的交易过程不能证明原告有什么经营行为。

(二)所拍摄内容也不能证明原告有经营行为。在整个过程中,在原告不知道被告偷拍的情况下,只的根据他对行业的经验进行产品介绍,一直否认自己是决策者,不对价格完全做最后决定,有些地方虽经被告多方引诱,套取,但原告仍根据实际情况没有表示自己在经营;有些内容是明显在开玩笑,却被被告当成原告经营的证据。经营行为是一种持续行为,一次引诱拍摄的内容能证明什么呢?

 

综上,既然被告从来没有支付过竞业限制补偿金,原告劳动合同解除的那一刻起,就完全拥有自主择业的权利,容不得任何人的非法限制。

请求法庭依法公断,判决原告不承担任何违约责任。

    此致

昆山市人民法院

杨前明

二〇〇八年三月二十日

 

【一审胜诉】

 

江苏省昆山市人民法院民事判决书:

“本院认为:员工与用人单位之间签订竞业限制条款,必须严格遵守相关法律规定。庭审中,被告提供了原告2006年业务奖金明细表,原告对此予以认可。该表格中原告2006年根据业务提成奖金总额为489162元,其中扣除扣款竞业奖金9600元、年终奖金2952元、助理奖金2499元、打单生管奖金14994元,余额以06年年度业务奖金形式发放。综上,本院认为,被告将原告应得的回款奖金作为原告的竞业限制奖金形式发放,明显与法律关于竞业限制经济补偿款的规定相悖。故本院对双方签订的《保密与竞业限制合约》不予认定,本院对原告诉讼请求予以支持。

据此,依照《江苏省劳动合同条例》第十七条之规定,判决如下:

一、原告吴××有权从事为自己或他人经营与被告昆山统福美耐磁制品有限公司有直接竞争的业务,并无需支付被告违约金38400元。

二、仲裁费400元由被告负担。

案件受理费10元,减半收取5元由被告负担。如果未按本判决指定的期间履行金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十二条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。

如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用缴纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。苏州市中级人民法院开户行:中国农业银行苏州分行园区支行。账号:×××××××××。

代理审判员:×××

二〇〇八年四月三十日

书记员:××”

 

【二审维持】

 

昆山市人民法院判决后,被告单位不服,上诉于苏州市中级人民法院。被上诉人吴某委托二审代理。

 

上诉答辩状

 

答辩人:吴××,男,生于××××年××月×日。

答辩人因与昆山统福美耐磁制品有限公司劳动争议上诉一案,提出以下答辩意见:

昆山市人民法院一审判决适用法律法规正确,请求二审依法维持原判,驳回上诉人上诉请求。

此致

苏州市中级人民法院

答辩人:吴××

二〇〇八年五月十七日

 

苏州市中级人民法院经开庭审理,最终维持原判。竞业限制补偿争议就此告一段落,吴某继续从事其所愿意的行业。上诉人(用人单位)想必重新审视其《保密和竞业限制合约》内容及其操作过程的合法性了吧。

 

 

 
 
 
[2015-04-08]
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